侵权责任法知识讲座
西北政法大学民商法学院 肖福禄
大家好。很高兴有机会与大家进行侵权责任法知识方面的交流。此次讲座，我主要想给大家讲授以下三个方面的问题：（1）《侵权责任法》的制定过程；（2）《侵权责任法》规定的主要内容；（3）《侵权责任法》的中国特色与不足。讲解中如有错误之处，欢迎大家批评指正。
第一节 《侵权责任法》的制定过程
第二节 《侵权责任法》规定的主要内容
《侵权责任法草案》共12章92条，基本上采取“总分结合”的立法模式，即总论（第一至三章），规定一般侵权责任的概念、特征、构成要件，不承担民事责任的免责情形等，分论（第四至十二章），主要规定了特殊侵权行为及法律生效的时间（2010年7月1日生效）。
目前学理界有争议的是第四章--------“关于责任主体的特殊规定”究竟属于总则还是分则。从形式上分析，该章规定的是责任主体，应该属于总则的内容，象民法通则在总则中规定自然人、法人、合伙制度一样；从实质上分析，该章规定了六个类型的侵权责任，包括①监护人责任；②用人单位责任；③个人雇主责任；④网络经营者责任；⑤经营场所责任；⑥教育机构责任等，这些都属于对侵权行为的特别规定。因此应该说第四章属于分则的内容。
区分总则和分则有什么意义呢？简单而言，侵权案件发生后，凡是分则（第四章-----第十一章）有具体规定的，不能适用总则（第一--------第三章）的抽象规定，这叫特别法优先适用。
下边我们主要按照《侵权责任法》的顺序给大家予以介绍。 一、《侵权责任法》总论（1-3章）中规定的主要内容 整部侵权责任法，实际上主要解决两个问题：一是什么样的情况下构成侵权？即侵权责任的构成要件，二是构成侵权后，如何承担民事责任？即民事责任的承担。
（一）一般侵权民事赔偿责任的成立，必须同时具备四个要件 《侵权责任法》第6条第1款规定：“行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。”这属于承担民事责任的一般条款。一般条款中包括了责任构成要件，也就是我们通常所说的请求权基础。一般条款可以单独使用，而特殊条款如该条第2款规定的推定过错，第7条规定的无过错责任条款不能单独适用，只有和特殊侵权责任中的特别规定结合起来才能适用。该条在三审稿中的表述是：“行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。”正式通过的《侵权责任法》之所以去掉了“造成损害”四个字，是因为承担侵权责任的形式很多，如停止侵害、排除危险、消除妨害就不需要造成实际的损害。因此我们下边讲的四个构成要件是仅仅针对侵权行为发生后，权利人要求损害赔偿时而言的。
1、损害事实
这是承担民事侵权责任的前提。如果没有损害事实，不能起诉行为人承担民事赔偿责任。“不黑不白”一案。“房屋装潢”一案。
2、违法行为
应该从广义理解这里所说的“法”，即包括公共秩序、善良风俗在内。只要侵犯了他人的合法权益，一般就认定为违法行为，除非加害人能证明有免责事由，如正当防卫、紧急避险、意外事件。
需要说明的是，紧急避险、意外事件只是侵权责任的免责事由，不是违约责任的免责事由。如毛衣人一案。
3、主观过错
《侵权责任法》第二章规定了“责任构成和责任方式”，其对侵权责任的归责原则采取了“二元论”，即一般情况下采取过错责任原则，包括推定过错（第6条第2款），特殊情况下采取无过错责任原则（第7条）。
需要注意的是，在过错责任原则中，《侵权责任法》使用了“侵害”一词，即“行为人因过错侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。”在无过错责任原则中，《侵权责任法》使用了“损害”一词，即“行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。”
侵害，一般表明法律对行为人的行为采取否定性评价，行为人主观上具有过错，其行为具有可谴责性；损害，不考虑行为人主观上的过错，也不表明行为人的行为具有可谴责性，只是为了弥补损失的需要，法律才要求行为人承担责任。
有无过错，判断的标准已经客观化，这里所说的客观化表现在两个方面：一是凡是行为人违反了注意义务的，就认定其有过错；二是以普通人的注意义务为判断标准，而不是以具体行为人的注意义务为判断标准。过错标准判断客观化最少有两个方面的好处：（1）有利于受害人举证；（2）防止法官的恣意。
故意侵权、过失侵权，对民事责任的承担一般没有影响，因为侵权责任是“填平式”的责任，而非惩罚性质的责任。但需要注意的是事故责任中所谓的过错实际上是指过失，不包括故意在内。推定过错中的过错也仅指过失，不包括故意。
刑法上严格区分故意和过失。“用刀杀人”不同于“甩刀杀人”。“揭被夺镯”也不同于“夺镯揭被”。将钱放在柜台上和将钱忘在柜台上不同。
侵权责任法中的许多概念来源于刑法，但刑法中的过错属于主观上的判断，民法在过错属于客观上的判断，即义务人是否尽到了合理谨慎的注意义务。
4、因果关系 道路施工一案。
（二）死亡赔偿金、残疾赔偿金属于收入损失（财产损失）的赔偿，不能和生活费兼得
《人身侵权司法解释》没有明确规定死者遗属在取得死亡赔偿金的同时，是否还可以取得生活费？受害人在取得残疾赔偿金的同时，依靠其抚养的人还能否要求生活费？导致司法实践中，死者遗属既要
