上海世纪华创文化形象管理有限公司与湖北新一佳超市有限公司侵害著作权纠纷上诉案
【案由分类】 【审理法官】 【审结日期】 【审理程序】 【代理律师】 【全文】 著作权权属、侵权纠纷【案件字号】 【文书性质】 【审理法院】 【民事权责情〔2012〕鄂民三终字第23号 判决书徐翠，童海超，秦小双 2012.03.16 二审湖北省高级人民法院撤销，委托代理，合同，过错，赔礼道歉 节】 林少东，福建争律师事务所； 黄必恭，福建争律师事务所； 李新文，湖北敬德律师事务所 【法宝引证码】CLI.C.1792283
上海世纪华创文化形象管理有限公司与湖北新一佳超市有限公司侵害著作权纠纷上诉案
湖北省高级人民法院
民事裁判书
〔2012〕鄂民三终字第23号
上诉人（原审原告）：上海世纪华创文化形象管理有限公司。 法定代表人:杉浦幸昌，董事长。
委托代理人:林少东，福建理争律师事务所律师。 委托代理人:黄必恭，福建理争律师事务所律师。 被上诉人（原审被告）：湖北新一佳超市有限公司。 法定代表人：李伟方，总经理。
委托代理人：李新文，湖北敬德律师事务所律师。
原审原告上海世纪华创文化形象管理有限公司（以下简称上海华创）与原审被告湖北新一佳超市有限公司（以下简称新一佳超市）侵害著作权纠纷一案，前由湖北省武汉市中级人民法院作出(2011)武知初字第378号民事判决。宣判后，原审原告上海华创不服，向本院提起上诉。本院受理后，依法组成合议庭，于2012年2月7日公开开庭审理了本案。上诉人上海华创的委托代理人林少东，被上诉人新一佳超市的委托代理人李新文到庭参加了诉
讼，本案现已审理终结。
上海华创2011年5月3日诉至一审法院称：其从《迪迦奥特曼ULTRAMAN
TIGA》(1～52集)等系列影视作品的著作权人日本圆谷制作株式会社(以下简称日本圆谷)处，依法获得该影视作品在中国大陆地区独占性的复制权、发行权、放映权以及该作品中角色形象的商品化权，并进行了著作权登记。在该影视片中，日本圆谷塑造了威猛有型、维护和平的科幻英雄人物“宇宙战士迪迦奥特曼”形象。不法生产商为扩大自身商品的影响，未经上海华创授权，擅自将上海华创享有的该作品及其人物形象用于生产、销售玩具。新一佳超市应知上海华创对该作品享有著作权，仍然销售这些带有“迪迦奥特曼”形象的侵权商品，在主观上具有过错，应承担侵权的民事责任。上海华创请求：1、判令新一佳超市立即停止销售侵犯上海华创对“迪迦奥特曼”形象享有著作权的“百变超人”玩具；2、判令新一佳超市立即销毁涉案尚未售出的侵权样品、半成品、产成品及相关标识等；3、判令新一佳超市赔偿上海华创直接经济损失30000元（人民币，下同）；4、判令新一佳超市向上海华创公开赔礼道歉；5、判令新一佳超市承担本案诉讼费用。
新一佳超市一审庭审中口头辩称：1、新一佳超市销售的被控产品系合法购买，供货商也是依法登记注册的正规厂商，新一佳超市销售的被控产品具有合法来源，而且已经尽到合理注意义务，不应承担侵权责任；2、被控侵权商品外包装上使用的图像与上海华创诉称的“迪迦奥特曼”形象存在诸多不同。新一佳超市请求依法驳回上海华创的诉讼请求。
一审经审理查明，1996年4月7日，日本圆谷制作完成《迪迦奥特曼（1-52集）》系列影视作品，于1996年9月7日在日本首次公映。该片塑造了一个角色“迪迦奥特曼”，主要特征为：头部头盔形，眼睛突起呈椭圆形，两眼中间延至头顶部有突出物，两耳呈长方形，无眉、无发。上海声像出版社经授权引进至中华人民共和国大陆地区，出版发行DVD光盘版本，DVD光盘版权信息标明了引进文号文像进字（2005）第102号。2006年11月20日，申请者日本圆谷以制片者身份在中国国家版权局版权保护中心获准著作权登记。2009年2月13日，日本圆谷签署著作权授权证明，将《迪迦奥特曼（1-52集）》系列影视作品及其形象在中华人民共和国大陆地区（不含港、澳、台地区）复制权、发行权、出租权、商品化权等权利及上述权利的再许可独占性的权利授予上海华创，授权期限自2007年2月1日至2012年1月31日。该授权书指明的著作权许可使用合同于2009年4月13日经上海市版权局核准备案，备案号SH-2009-034。
2010年7月8日，上海华创发现湖北新一佳武汉青年路店公开销售的被控侵权商品涉嫌侵犯其“迪迦奥特曼”角色形象著作权，申请湖北省武汉市楚信公证处进行证据保全。次日，公证处委派公证员喻玲、张颖宏随上海华创委托代理人黄晟到位于湖北省武汉市江汉区青年路153号的湖北新一佳武汉青年路店，黄晟以普通消费者身份购买了包括本案被控侵权的“百变超人”玩具在内的商品，该店出具加盖新一佳超市公章的发票两张。公证员现场监督上述取证行为，对购买的商品进行拍照及封存后，于2010年7月19日出具（2010）鄂楚信证字第17457号公证书。本案被控侵权的玩具及照片、发票复印件作为该公证书的附件。经一审庭审对比，被控侵权的“百变超人”玩具外包装背面显示7位人偶图像，上海华创认为居中人偶图像与“迪迦奥特曼”角色形象主体特征相似。 一审另查明，1、被控侵权商品由武汉精瑞佳家饰用品有限公司（以下简称精瑞佳公司）提供。该公司于2002年5月27日注册成立，领取企业法人营业执照，主营工艺文化用品、家饰装饰用品、服装鞋帽、汽车配件、金属材料、五金交电、日用百货批零兼营，注册资本50万元。2、根据新一佳超市提供的销货清单显示，精瑞佳公司与新一佳超市之间属专柜经营关系，其在新一佳超市专柜处的供应商编号为048973，被控侵权商品编码2693706，商品名称新忆盒装奥特曼888F，实际售价49.9元。
一审法院认为，上海华创在本案中主张的权利作品是“迪迦奥特曼”角色形象，“迪迦奥特曼”角色形象是否
属于我国《著作权法》意义上的作品及上海华创是否享有该作品的著作权是本案的关键。虚构的“迪迦奥特曼”角色形象个性化的设计凝结了创作者创作该角色形象的个性化特征，具有独创性，并可以被固定、被复制，符合我国《著作权法》意义上的作品，其本质上属于利用线条、图案、色彩等表现方法形成的具有人物造型艺术的美术作品，应受《著作权法》保护。但“迪迦奥特曼”作为影视角色形象可以脱离该片而独立行使著作权的作品，其著作权的归属必须予以证明。本案中，上海华创对“迪迦奥特曼”角色形象设计者身份及权利归属未提交证据证实。依照《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条的规定，上海华创对其权利主张的举证责任并未完成，上海华创应承担举证不能的不利后果。一审法院依据《中华人民共和国著作权法》第三条第（四）项、第十一条第一款，《中华人民共和国著作权法实施条例》第四条第（八）项，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条，《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款、第一百二十八条的规定，判决驳回上海华创的诉讼请求。本案一审案件受理费550元，由上海华创负担。
上海华创不服一审判决，向本院提起上诉，请求撤销一审判决，依法支持其一审诉讼请求，并由被上诉人承担本案一、二审诉讼费用。事实与理由：（一）根据《中华人民共和国著作权法》第二条及第十一条的规定，上诉人对《迪迦奥特曼
(1-52集)》系列影视片及“迪迦奥特曼”角色形象的独创性创作依法享有著作权。1、“迪迦奥特曼”角色形象可以脱离影视作品《迪迦奥特曼》独立存在，属于可以分割使用的作品，构成我国《著作权法》意义上的作品。日本和中国同为《伯尔尼保护文学和艺术作品公约》的成员国，日本圆谷对《迪迦奥特曼》系列影视作品及“迪迦奥特曼”角色形象的独创性创作，依据该公约享有著作权，应受我国《著作权法》保护；2、上海华创依法获得日本圆谷的授权，享有《迪迦奥特曼》系列影视片及“迪迦奥特曼”角色形象的著作权；3、福建省高级人民法院(2008)闽民终字第208号民事裁定、(2010)闽民终字第16号、第406号民事判决、福建省福州市中级人民法院 (2008)榕民初字第600号民事判决、福建省泉州市中级人民法院 (2009)泉民初字第257号、第1938 号民事判决以及浙江省嘉兴市南湖区人民法院
(2010)嘉南知初字第64号民事判决等均确认上海华创依法享有《迪迦奥特曼》系列影视片及“迪迦奥特曼”角色形象著作权，在本案中是适格主体；（二）上诉人在本案中主张的权利作品是《迪迦奥特曼》系列影视作品及“迪迦奥特曼”角色形象，一审判决认为“上诉人在本案中主张的权利作品是‘迪迦奥特曼’影视角色形象，而非该影视作品”错误；（三）上诉人在本案中提交的证据3、4、7共同指向上诉人享有“迪迦奥特曼”角色形象的著作权，一审判决确认上述证据的证明力，又以“但对涉及‘迪迦奥特曼’影视角色形象设计者身份及其权利归属均未提交证据予以证实”，认定上存在前后矛盾；（四）一审法院认为上诉人应对该角色形象的原始来源、形象的设计者、著作权归属及上诉人受让该影视片角色形象的事实负有举证责任，主观臆断对事实进行不利于上诉人的推定。《迪迦奥特曼》系列影视作品由日本圆谷摄制并最终完成，“迪迦奥特曼”角色形象是《迪迦奥特曼》系列影视片中创作的享有著作权的科幻英雄人物战士，这充分证明日本圆谷创作了《迪迦奥特曼》系列影视片及“迪迦奥特曼”这一角色形象。一审法院在无证据证明其他人享有“迪迦奥特曼”角色形象著作权的情况下，臆断上诉人享有“迪迦奥特曼”角色形象是上诉人从其他人处“受让”而得，违反《中华人民共和国著作权法》第十一条的规定。
被上诉人新一佳超市二审庭审中口头答辩称，涉案被控侵权商品的生产厂家已对诉争的玩具产品申请了外观设计专利，产品来源合法。请求驳回上诉，维持原判。
被上诉人新一佳超市在二审举证期限内提交三组证据，证据一，《中国商品条码系统成员证书》复印件、个体工商户营业执照复印件以及《中国国家强制性产品认证证书》复印件等，证明涉案被控侵权商品的生产厂家江门市
新会区司前镇新艺塑料制品厂合法存在，其厂商识别代码为69427628；证据二，申请号为5977072的《注册申请受理通知书》，证明江门市新会区司前镇新艺塑料制品厂已对“百变超人”申请注册商标注册；证据三，专利号为ZL200730056282.8、ZL200830042468.2等十份外观设计专利证书复印件，证明被控侵权商品获得外观设计专利。 上海华创对新一佳超市提交的证据一的真实性、合法性有异议，认为证据二与本案不具有关联性，认为证据三系复印件，对其真实性不予认可，并且认为即使生产厂家对被控侵权商品取得外观设计专利，也是在《迪迦奥特曼》影视作品著作权取得后取得的。
上海华创在二审举证期限内未提交新证据。
本院对上述证据的认证意见如下：对新一佳超市提交的证据一，上海华创虽否认其真实性和合法性，但未提交相反证据予以证明，本院对该证据的真实性和合法性予以认可，但一审法院已审理查明涉案被控侵权商品来源于经销商精瑞佳公司，精瑞佳公司的产品是否来源于江门市新会区司前镇新艺塑料制品厂，由于双方当事人均未申请追加精瑞佳公司或江门市新会区司前镇新艺塑料制品厂为本案共同被告，该节事实无法查清。并且，被控侵权商品是否最终来源于江门市新会区司前镇新艺塑料制品厂，不影响法院对新一佳超市销售的被控侵权商品是否有合法来源的认定，该证据与本案不具有关联性，本院不予采信；对证据二，本案系侵害著作权纠纷，生产厂家是否对涉案被控侵权商品的商品名称申请注册商标注册，与本案无关，证据二与本案不具有关联性，本院也不予采信；对证据三，由于新一佳超市提交的证据为复印件，且模糊不清，法院既无法将其与被控侵权商品的外观设计进行对比，也无法将其与“迪迦奥特曼”角色形象的独创性特征进行对比，该证据无法作为证据使用，本院不予采信。并且，新一佳超市主张的专利号为ZL200730056282.8和ZL200830042468.2的外观设计专利分别申请于2007年5月21日和2008年2月29日，晚于《迪迦奥特曼》系列影视作品1996年9月7日在日本的首次公映时间，也晚于2006年11月20日日本圆谷以制片者身份获准中国版权机构著作权登记的时间。即使被控侵权商品的生产厂家对被控侵权商品享有外观设计专利权，其在后申请的外观设计专利也不得与日本圆谷和上海华创在申请日前取得的合法权利相冲突。新一佳超市辩称生产厂家享有外观设计专利权，其不构成侵害著作权的理由不能成立，本院不予采信。 二审经审理查明，一审查明的事实属实，本院依法予以确认。
二审另查明，2009年4月13日，上海市版权局对日本圆谷对上海华创的著作权许可使用合同进行备案，备案号为SH-2009-034。上海市版权局的《著作权合同备案证书》载明，日本圆谷将奥特曼系列十六部影视作品（中文版）在中华人民共和国大陆地区（不含港、澳、台地区）的复制、发行、出租、展览等权利专有许可给上海华创，期限自2009年2月13日至2012年1月31日。该备案证书载明的内容与日本圆谷2009年2月13日出具的授权证明相比，去掉了日本圆谷将奥特曼系列影视作品的商品化权及作品中人物形象的复制权、发行权、商品化权等权利授予上海华创的内容。
“迪迦奥特曼”是《迪迦奥特曼》系列影视作品中的主要角色，其外部形象特征为头部为头盔形，眼睛突起呈椭圆形，两眼中间延至头顶部有突出物，两耳呈长方形，无眉、无发，全身分布红色、蓝色相间的条纹，人物胸前有一圆形蓝色图案。影片中，当怪兽突然来临，为了阻止怪兽破坏人类居住的星球，“迪迦奥特曼”会迅速从一名普通的公民变身为一名科幻英雄，勇敢地与怪兽进行搏斗。影片的每一集均讲述了“迪迦奥特曼”与不同的怪兽进行搏斗的故事情节。
二审中，上海华创陈述“奥特曼”形象由日本圆谷的圆谷英二在六十年代创作，“迪迦奥特曼”系日本圆谷的圆谷一夫九十年代在“奥特曼”基础上进行的再创作，但上海华创未对其陈述提交证据证实。《迪迦奥特曼》系列影视片中截图显示“制作
圆谷一夫”、“制作圆谷制作株式会社每日放送”。
