张某到美国以后因行李丢失,没能与小丽联系。小丽认为,张某已经与自己分手,奔驰跑车是张某为其尽快出国而稳住自己的礼物。于是将汽车出租给了王某。随后不久,小丽认识了在某机关工作的邓某,两人确立了恋爱关系。2014年3月,张某回国发现小丽即将与邓某结婚,要求小丽归还奔驰跑车。请回答以下几个问题:
(1)在张某诉小丽归还奔驰跑车的案件中,如果法院通知王某参加到本案中来,王某在本案中的诉讼地位是?
A.原告
B.有独立请求权的第三人 C.被告
D.无独立请求权的第三人 (1)答案:D
(2)如果小丽与王某对合同的性质发生争议,均主张自己对汽车有所有权,此时张某认为自己对原被告所争议的奔驰跑车仍然有所有权,要求参加诉讼。下列说法哪些是不正确的?
A. 张某必须在法院开庭审理前参加诉讼
B. 张某参加诉讼后,由于管辖错误将损害其实体权利,其有权提出管辖权异议 C. 张某参加诉讼后,他作为无独立请求权第三人不能提出管辖权异议 D. 即便张某参加诉讼,也不能提出管辖权异议,因为他不是本诉当事人 答案:ABC
(3)如果小丽与王某对合同的性质发生争议,均主张自己对汽车有所有权,在甲县法院将汽车判归王某所有以后,原所有权人张某想寻求救济。关于本案的说法,下列哪些选项是正确的?
A. 张某可在2年诉讼时效内提第三人撤销之诉 B. 甲县法院对撤销诉讼有管辖权
C. 如果张某的诉讼请求不成立,法院应当裁定驳回诉讼请求 D. 如果张某的诉讼请求成立,法院应当撤销或者改变原判决书 答案:BD。
预测15
(一)熟记
普通共同诉讼与必要共同诉讼的异同 普通共同诉讼 必要共同诉讼 相同点 当事人一方或者双方为2人以上 不同点 诉讼标的为同一种类(多个) 诉讼标的是共同的(1个)
代表人诉讼 1.代表人诉讼的特点
(1)当事人一方人数众多的共同诉讼:一般指10人以上。《民诉法解释》第75条 (2)代表人为二至五人,每位代表人可以委托一至二人作为诉讼代理人。《民诉法解释》第78条
2.人数确定的代表人诉讼 3.人数不确定的代表人诉讼
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(二)考题
1. 关于下列案件中诉讼参与人的说法,哪些是正确的?
A. 王某有一儿一女,儿子王甲每月给王某800元生活费,女儿王乙以已出嫁为由拒绝给付生活费,若王某起诉要求给付赡养费,王乙是唯一被告
B.5岁的李某被6岁的陈某打伤,李某的父亲拟代儿子向法院起诉,陈某和陈某的父亲为本案共同被告
C.某甲和某乙合伙经营一复印店,因王某提供的耗材质量有问题双方发生纠纷,在某甲起诉王某后,法院将某乙列为共同原告
D.张某将邻居李某和李某的父亲打伤,李某和李某的父亲以张某为被告向法院提起诉讼,李某和李某的父亲为必要共同原告
答案:BC
2.张老汉于2012年12月1日去世,他的五个子女中小女儿张春认为大哥张大侵犯了她的继承权,因此将张大起诉至人民法院。法院受理本案后,通知其余三个子女应诉。其中张老汉的二儿子张二明确表示放弃实体权利,不再参加诉讼;而三儿子张三未作出意思表示;大女儿张冬则明确表示将参加诉讼。则张老汉的五个子女的诉讼地位分别是?
A.原告为张春、张二、张三,被告为张大、张冬 B.原告为张春、张二、张冬,被告为张大、张三 C.原告为张春、张三、张冬,被告为张大、张二 D.原告为张春、张三、张冬,被告为张大 答案:D
3. 某小学为参加当地的合唱比赛,于某周日上午组织全体教师排练。六年级某班的学生在音乐教室窗户边观看,该班班主任马老师认为自己班里的学生扰乱了排练秩序,让自己丢了面子,周一上午要求参加音乐教室观看的13位男生作检讨,随后还要求这些男生脱掉裤子躺在课桌上让同学打屁股。致使13位男生害怕去学校。现在13位男生的家长打算向法院起诉。对于本案,下列哪些说法是不正确的?
A.本案中13位男生的家长是普通共同原告 B.本案可以形成人数确定的代表人诉讼
C.一般而言,必须经被代表的当事人同意,诉讼代表人实施的诉讼行为才会生效 D.若法院认为本案情节简单,可以适用简易程序审理 答案:ACD
预测16
(一)熟记
诉讼代理人 1.法定诉讼代理人的确定:无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。《民诉法解释》第83条
2.委托诉讼代理人的确定
(1)下列人员可以被委托为诉讼代理人:《民诉》第58条 ①律师、基层法律服务工作者; ②当事人的近亲属或者工作人员;
③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。 (2)以下人员不能作为委托代理人《民诉法解释》第84条
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①无民事行为能力人。 ②限制民事行为能力人。
③其他依法不能作为诉讼代理人的。 4.授权方式
(1)通常要提交授权委托书,但简易程序中可以当场口头委托。
(2)特别授权:诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,参加调解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。《民诉法解释》第89、147条
(3)一般授权:授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,不是特别授权。
(二)考题
1.刘某因与天南公司发生合同纠纷,委托周律师全权代理诉讼,但未作具体的授权。在这种情况下,周律师在诉讼中有权实施哪些行为?
A.提出管辖权异议 B.提起反诉
C.要求本案审判长回避 D.参加调解 答案:AC
预测17
(一)熟记
鉴定程序 1.鉴定的启动《民诉》第76条
(1)当事人申请鉴定《民诉法解释》第121条 ①申请鉴定时间:在举证期限届满前提出。 ②鉴定人的确定方式:法院组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的,由人民法院指定。
(2)法院委托鉴定:《民诉法解释》第121条
①依职权委托鉴定的条件:符合依职权调查收集证据条件 ②在询问当事人的意见后,指定具备相应资格的鉴定人。 2.鉴定人的权利与义务《民诉》第77条 (1)权利:
①了解进行鉴定所需要的案件材料; ②必要时可以询问当事人、证人。 (2)义务:
①提出书面鉴定意见
②在鉴定书上签名或者盖章。 ③出庭义务。
3.鉴定人必须出庭《民诉》第78条 (1)原因:
①当事人对鉴定意见有异议
②人民法院认为鉴定人有必要出庭的 (2)不出庭的后果
①鉴定意见不得作为认定事实的根据;
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②支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。 4. 通知有专门知识的人出庭《民诉》第79条、《民诉法解释》第122条 (1)法院通知:依当事人申请 (2)申请时间:在举证期限届满前 (3)人数:一至二名具有专门知识的人
(4)代表当事人对鉴定意见进行质证,或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。 (5)性质:具有专门知识的人在法庭上就专业问题提出的意见,视为当事人的陈述。 (6)费用:由提出申请的当事人负担。 (7)询问与对质:《民诉法解释》第123条 ,
①人民法院和当事人,可以对出庭的具有专门知识的人进行询问。
②当事人各自申请的具有专门知识的人,可以就案件中的有关问题进行对质。 文书提出命令 (1)条件《民诉法解释》第112条 ①书证在对方当事人控制之下的;②在举证期限届满前;③承担举证证明责任的当事人可以书面申请人民法院责令对方当事人提交。
(2)申请理由成立的:
①人民法院应当责令对方当事人提交;
②因提交书证所产生的费用,由申请人负担。 ③对方当事人无正当理由拒不提交的,人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实。
④持有书证的当事人以妨碍对方当事人使用为目的,毁灭有关书证或者实施其他致使书证不能使用行为的,人民法院可以依照民事诉讼法第111条(即予以罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任)规定,对其处以罚款、拘留。《民诉法解释》第113条
证人签署保证书 (1)人民法院在证人出庭作证前,应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果,并责令其签署保证书,但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。
(2)保证书应当载明:据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。 (3)证人人应当在保证书上签名或者捺印。
(4)证人拒绝签署保证书的,不得作证,并自行承担相关费用。《民诉法解释》第120条
视听资料与电子数据 (1)视听资料,包括录音资料和影像资料。《民诉法解释》第116条
(2)电子数据,是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。《民诉法解释》第116条
(3)电子数据优先:存储在电子介质中的录音资料和影像资料,适用电子数据的规定。《民诉法解释》第116条
诉前与诉中必须担保的情形
证据保全可能对他人造成损失的,人民法院应当责令申请人提供相应的担保。《民诉法解释》第98条
(二)考题
1. 根据《民事诉讼法》的规定,关于民事鉴定制度,下列哪些说法是正确的?
A. 当事人对鉴定意见有异议的,鉴定人应当出庭作证,但有正当理由不能出庭的除外 B. 鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见一律不得作为认定事实的根据
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