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《司法考试法条班讲义》
张 锋
(建议下载保留)
2007年司法考试法规有32件,1500多条,常考的350条,应抓大放小。五届司法考试共考131题,仅3-4道属纯行政法原理题,其他均有法条依据。
前言:一、行政法体系
(一)主体(2章)
(二)行为(3-11章) 行 权力政 主 体 行政机关 法定授权的组织 相 公民 权利 行政行为 对 人 组织 (三)责任(12-24章) 行 政 复 议 行 政 诉 讼 国家 (行政)赔偿 行政法体系或行政法现象由三部分组成:
(一)行政(法)主体 主体论 (二)行政行为:或称行政活动 行为论 (三)行政法治保障:以复议、诉讼和赔偿三大制度为核心 责任论
二、行政法的法源
1.宪法 关于公民基本权利、义务,行政机关的组织、基本工作制度和职权及行政管理活动基本原则的规范属行政法性质。
基本法律(全国人大 每年3月5日开会) 2.法律
非基本法律(全国人大常委会 双月末开会) 3.行政法规 ——(国务院常务会议审议或总理传批;共950件) 4.地方性法规——(四级人大及其常委会共160个,后三种需经省人大常委会四个月内批准)。 民族自治条例和单行条例。
部门规章(约47个) 5.规章
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地方规章四级政府 (80=31+27+18+4) 6.法律解释 服务于:
——审理的依据,行诉法第52、53条、司62--审理案件或参照适用的依据; ——许可的设定,许可法第14、15条、17条;16条设定许可权的依据 ——处罚的设定,处罚法第9-14条设定处罚权的法律依据;
“经纬论”——一般行政法与特别行政法,“横与纵”。一般法中单行法(律)、行政法规、或地方性法规、或规章另有规定的除外(从其规定)。唯一:司39条,(题—p5)。
《国务院行政机构设臵和编制管理条例》(共5章,25条)
第6条 国务院行政机构根据职能分为国务院办公厅、国务院组成部门、国务院直属机构、国务院办事机构、国务院组成部门管理的国家行政机构和国务院议事协调机构
国务院办公厅协助国务院领导处理国务院日常工作。——国务院组成部门依法分别履行国务院基本的行政管理职能(即行政主体资格)。国务院组成部门包括各部、各委员会、中国人民银行和审计署。——国务院直属机构主管国务院的某项专门业务,具有独立的行政管理职能。——国务院办事机构协助国务院总理办理专门事项,不具有独立的行政管理职能。——国务院组成部门管理的国家行政机构由国务院组成部门管理,主管特定业务,行使行政管理职能。——国务院议事协调机构承担跨国务院行政机构的重要业务工作的组织协调任务。国务院议事协调机构议定的事项,经国务院同意,由有关的行政机构按照各自的职责负责办理。在特殊或者紧急的情况下,经国务院同意,国务院议事协调机构可以规定临时性的行政管理措施。
一、中央行政机关:国务院、国务院各部委(各部、委、人民银行、审计署)、国务院直属机构(工商、税务、环保、质监等)、办事机构(一般不具有对外职权,如法制办)、部委代管的国家局。
国务院机构性质:(部门规章的制定主体约47个);何为国务院各部门?国务院组成部门?部门规章的制定主体?
(1)国务院办公厅
(2)国务院组成部门(28个):外交部;国防部;国家发展和改革委员会 ;教育部;科学技术部;国防科学技术工业委员会;国家民族事务委员会;公安部;国家安全部;监察部(与中纪委合署办公);民政部;司法部;财政部;人事部;
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劳动和社会保障部;国土资源部;建设部;铁道部;交通部;信息产业部;水利部;农业部;商务部;文化部;卫生部;国家计生委;中国人民银行;审计署。 (3) 国务院直属特设机构:国务院国有资产监督管理委员会(复议管辖) (4)国务院直属机构 (18-2=16)
正部级:海关总署;国家税务总局;国家工商行政管理总局;国家质量监督检验检疫总局;国家环境保护总局;中国民用航空总局;国家广播电影电视总局;国家新闻出版总署(国家版权局);国家体育总局;国家安全生产监督管理总局 ; 副部级、有规章制定权:国家统计局;国家林业局;国家食品药品监督管理局;国家知识产权局;国家旅游局;国家宗教事务局。
国务院参事室;国务院机关事务管理局(这两个机关不履行对外职能)。 (5)国务院办事机构 (××办公室)
国务院侨务办公室——港澳事务办公室――法制办公室——研究室 。 (6)国务院直属事业单位
有主体资格的“两局五会”:中国地震局;中国气象局;中国银行业监督管理委员会;中国证券监督管理委员会;中国保险监督管理委员会;国家电力监管委员会;全国社会保障基金理事会。
(7)国务院部委代管的国家局(即归口局为副部级、无规章制定权) 国家信访局——国务院办公厅;国家粮食局、国家烟草专卖局——国家发改委;国家外国专家局——人事部;国家海洋局、国家测绘局——国土资源部;国家邮政局——信息产业部;国家文物局 ——文化部;国家中医药局——卫生部。
《地方各级人民政府机构设臵和编制管理条例》(6章,30条)
第28条 本条例所称编制,是指机构编制管理机关核定的行政机构和事业单位的人员数额和领导职数。
二、地方行政机关,四级:省级、地市级、县(不设区的市)级、乡镇级。及其工作部门。“县局”即有资格,源于单行法的授权。具体要看是什么职权?处罚权、许可权、检查权各不相同。如,处罚法20条,“县局”,但单行法另有规定除外!高的(省厅)低的(派出所)除外!县局是支队、或大队均可!
——一般权限行政机关——国务院和地方各级人民政府——派出的为派出机关:3+1(地区行署、街道办、区公所﹢开发区管委会)
——部门权限行政机关——国务院各部委、地方人民政府的工作部门)——派出的为派出机构,不可穷尽!
《公务员法》
1.概念(2条)——依法履行公职、纳入行政编制、由国家财政负担工资福
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利的工作人员。据此,下列人员均属公务员的范围:(1)执政党及八个民主党机关工作人员;(2)各级人大及常委会工作人员;(3)各级政协机关工作人员;(4)各级行政机关工作人员;(5)法官、检察官及司法辅助人员。
2.职位分类,分为领导职务“长”与非领导职务“员”(16条);分为综合管理类、行政执法类和专业技术类;
3.竞争上岗与公开选拔:(45条)前者:机关内设机构厅局级正职以下领导职务出现空缺,可在本机关或本系统内通过竞争上的方式产生任职人选;后者:厅局级正职以下领导职务或副调研员以上非领导职务出现空缺时可以面向社会公开选拔产生任职人选。
4.公务员可以对上级说“不”(54条);
5.回避(68条)任职回避:公务员之间有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲以及姻亲关系的,不得在同一机关担任双方直接隶属于同一领导人员的职务或者有直接上下级领导关系的职务,也不得在其中一方担任领导职务的机关从事组织、人事、纪检、监察、审计和财务工作;
6.引咎辞职(82条共四款四种:因公、自愿、引咎和责令辞职) 7.聘用制公务员及人事争议仲裁制度(95—100条)合同期1—5年,试用期1—6个月,人事争议仲裁委员会由公务员主管部门的代表、聘用机关的代表、聘用制公务员的代表和法律专家四部分组成。60日内提出申请,对裁决不服的在15日内向人民法院提起诉讼。 “铁饭碗与泥饭碗”不同。
8.从业限制:(102条)公务员辞去公职或退休后,领导成员的:3年,其他公务员:2年内,不得到与原工作业务直接相关的企业或其他营利性组织任职,不得从事与原工作业务直接相关的营利性活动。
《立法法》
(一)行政法规的制定权限(56条)为:
1.执行具体法律规定事项,即为执行法律的规定需要制定行政法规的事项。
2.实施宪法89条(2-17项)规定的国务院行政管理职权的事项。 3.全国人大授权事项。——仅限于法律相对保留事项。
下列事项只能制定法律(立法法第8条):(1)国家主权事项;(2)各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;(3)民族区域自治制度,特别行政区制度、基层群众自治制度;(4)犯罪和刑罚;(5)对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚;(6)对非国有财产的征收(私房拆迁、建设用地征地);(7)民事基本制度;(8)基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度;(9)诉讼和仲裁制度;(10)必须由全国人大及常委会制定法律的其他事项。
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