民事诉讼法
专题一、诉的理论
1.诉：当事人发生争议而向法院提出的一种请求。 2.诉的分类：诉讼请求；
确认（积极、消极）：只求确认，不求给付 给付（财产、行为）：先行确认，以求给付 变更（变更、消灭）：现有关系，加以变更
3．诉讼标的：争讼的民事法律关系（考点很简单，了解即可） （1）与诉讼标的物相区别：有争议的具体东西，如汽车。 （2）与诉讼请求相区别：作出特定判决的要求。
4. 诉的要素：当事人、诉讼标的、诉的理由（诉的三要素注意没有诉讼请求） 5. 反诉
（1）概念：独立的诉。 （2）反诉的构成要件：
①本诉的被告对本诉的原告提出； ②反诉与本诉有牵连关系。
③在本诉进行中提出（一审：举证期限届满前提出；二审：法庭辩论终结前提出）； ④向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权； ⑤反诉应与本诉适用同一诉讼程序。 （3）法院对反诉的处理
①在一审过程中：只能在举证期限届满前提出，可以合并审理。 ②在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行起诉。 ③考法：再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理。
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专题二、基本原则和基本制度
（一）基本原则：基本原则是贯穿法律始终的。 1.调解（诉讼程序）
调解贯穿于民事诉讼程序的始终，但只能适用于狭义的诉讼程序，不适用于非讼程序和执行程序。 (1)在民事诉讼整个过程中，人民法院都可以主持调解，包括一审普通程序、一审简易程序、二审程序、再审程序；
下列程序中不得适用调解：
① 特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件； ② 婚姻关系、身份关系确认案件；
③ 其他依案件性质不能进行调解的民事案件； ④ 执行案件。执行中只有执行和解。
(2)人民法院主持调解，应当遵循自愿和合法的原则。即调解的进行，应当是在双方当事人愿意调解的基础
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注意：选民资格案件不是确认之诉，为非讼程序，根本不属于诉的范围）
给付行为的给付之诉，特别注意的是不作为的给付之诉（停止侵权行为的给付之诉）
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上，调解程序应当合法，调解的协议也应合法；
(3)调解是解决民事案件的方式之一，若调解未能达成协议，人民法院应及时判决，不应久调不决。 (4)调解作为必经程序的有两种情况 ①普通程序中，离婚诉讼应当调解；
②简易程序中，六类案件应当先行进行调解： 第一、婚姻家庭纠纷和继承纠纷； 第二、劳务（劳动）合同纠纷；
第三、交通事故和工伤事故引起的权利义务较为明显的损害赔偿纠纷； 第四、宅基地和相邻关系纠纷； 第五、合伙协议纠纷；
第六、诉讼标的额较小的纠纷。 2.处分
a) 处分权为双方当事人都享有，当事人在诉讼过程中可依法行使处分权；
b) 判决的内容不得超出原告的请求范围；调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。 c) 当事人处分的内容，是自己享有的民事实体权利和民事诉讼权利；
d) 当事人对自己权利的处分，应符合法律规定，不能危害国家、集体和他人的合法利益；
e) 人民法院代表国家对当事人行使处分权进行监督。撤诉须经人民法院同意，包括撤回起诉和上诉。 f) 注意：（1）第三人无论是有独立请求权的第三人还是无独立请求权的第三人，都有处分权，只不过无独
立请求权的第三人的某些权利是受到限制的；（2）处分权包括对程序权利的处分，而且对实体权利的处分通常通过处分程序权利来实现。 3.辩论
a． 民事诉讼中的辩论是在人民法院的主持下进行的，参加者是当事人双方及依法享有辩论权的诉讼代理
人；
b． 原告和被告都有辩论权
c． 辩论的内容可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的, d． 辩论的形式有书面形式和口头形式；
e． 辩论权的行使贯穿于诉讼全过程，而不仅仅是限于辩论阶段；
f． 人民法院应当保障双方当事人充分行使辩论权，为当事人行使辩论权提供方便；
g． 人民法院应当重视辩论的作用，未在法庭上辩论和质证的证据，不得作为法院裁判的根据。
注意：在非诉程序中，辩论原则是不适用的。或者由于没有对立的对方当事人，或者因为非诉程序本身决定了无需适用辩论，比如特别程序、督促程序等。
4.诉讼权利平等原则：当事人诉讼权利平等原则，是指诉讼地位的平等，而不是原被告之间诉讼权利的相同。 5.同等原则与对等原则
（1）同等原则：外国主体与中国主体有同样的待遇----国民待遇原则；
（2）对等原则：“歧视原则”，外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，我国法院对该外国主体加以同样的限制。
6.检察监督原则
① 人民检察院对人民法院的审判活动有权进行监督。就现行民事诉讼法而言，人民检察院不对当事人的诉讼活动进行监督，也不具体参与通常的民事诉讼活动；
② 人民检察院对审判活动进行监督的具体方式，是对法院已生效的判决、裁定按照审判监督程序提出抗诉。 7.支持起诉原则 （1） （2）
限于侵权行为而产生的纠纷；
支持起诉者应是机关、社会团体、企业、事业单位；
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（3） （4）
被支持的受害人没有起诉；
支持的形式：一般是道义上或物质上的，支持起诉者不可以自己的名义起诉。
（二）基本制度
1.合议：合议庭是基本制度，独任庭是例外规定 1．独任制的常见考点
（1）适用案件：①简易程序；②特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制；③督促程序；④公示催告阶段。
（2）组织形式：审判员一人；
（3）适用法院：基层法院及其派出法庭； （4）适用审级：严格意义上的一审案件。 2．合议制的重点问题
（1）第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭；②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭；③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。
（2）第二审合议庭：必须由审判员组成。
（3）二审发回重审或再审程序：原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭，必须重新组成合议庭，因为同一个人不能两次审理同一个案件。一审可以有人民陪审员，二审不能有人民陪审员，只要按一审程序来审，就可以使用人民陪审员，无论是发回重审还是按一审再审的，但发回重审和再审的案件，不得再适用独任制。
（4）审判长：①院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任；②由院长或者庭长 指定审判员 1 人担任。
（5）合议庭评议：实行少数服从多数的原则。不同意见，必须如实记入笔录（民事诉讼中，不能按照审判长的意见作出判决，但仲裁中则应按照首席仲裁员的意见作出仲裁裁决）。
合议制是相对于独任制而言的，适用合议制还是独任制，由人民法院决定，这一点和仲裁程序不同。 以下情况适用独任制： 1）简易程序 2）特别程序（但选民资格案件或者重大疑难案件适用由审判员组成的合议庭） 3）督促程序（在公示催告程序中，在公告审理阶段，由审判员独任审理，在除权判决阶段，应当由合议庭审理） 2.回避：考试只考哪些人不能回避，不考哪些人适用回避。
（1）适用回避的：审判人员（审判员和陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人 （2）不适用回避的：
①证人：证人具有不可替代性和优先适用性，决定了不能适用回避，只要符合证人的条件，即使和当事人有密切关系，也应当作证人；
②不参加案件的人：如果选项只告诉了“院长、庭长”的职务称呼，表明其没有参加案件审理，因此也不能使用回避。
（3）回避的法定原因：
①当事人、诉讼代理人的近亲属； ②与本案有利害关系（债权债务关系）；
③与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的
（4）申请回避的时间：开始审理时（开庭之前就可以提，开始审理是最后的时间）---例外：回避事由是在案件开始审理后才知道的，也可以在法庭辩论终结前提出
法庭上的坐席安排： 审判委员会 一级决定一级。 院长 书记员---审判长 审判长 审判长---院长 书记员 院长-----审判委员会
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【对比刑诉】：刑诉的书记员跳过一级，由院长来决定是否回避。 （5）申请回避的效果： ? ?
被申请回避的人员应当暂停工作（但案件需要采取紧急措施的除外。一般认为紧急措施包括：财产保全、证据保全、强制措施）；
作出回避决定以后诉讼程序继续进行：因回避需要更换审判人员的，已经进行的诉讼程序无需重新进行。注意：这和仲裁是不一样的，在仲裁中因回避而更换仲裁员的，已经进行的程序可以依当事人申请或者依仲裁庭决定重新进行，当然也可以不重新进行； ?
回避的决定是可以复议一次，注意是向原决定法院申请复议（复议期间，被申请回避的人员不停止参与本案的工作） 违反回避制度要发回重审 ．．．．．．．．．．．复议的总结： 回避—用决定；
财产保全、先予执行---用裁定； 罚款、拘留——，决定，上一级；
申请法院调查收集证据：上一级（人民法院不予准许的通知书） 执行行为异议裁定——上一级 执行管辖权异议裁定——上一级 3.两审终审
两审终审制度存在如下例外：
（1）最高人民法院所作的一审判决、裁定，为终审判决、裁定，当事人不得上诉；
（2）适用特别程序、督促程序、公示催告程序和破产还债程序审理的案件，实行一审终审； （3）确认婚姻效力（不是离婚）的案件也实行一审终审。
《婚姻法解释一》第九条 人民法院审理宣告婚姻无效案件，对婚姻效力的审理不适用调解，应当依法作出判决；有关婚姻效力的判决一经作出，即发生法律效力。
4.公开审判
公开审理为原则，以不公开审理为例外。---和仲裁正好相反
在民诉中，作为例外的不公开审理的案件是由法律规定；在仲裁中，作为例外的公开审理与书面审理是由当事人协议选择的。
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（1）公开是向社会公开，不是向当事人公开。含义：评议不公开；宣判要公开 一律不公开（国家秘密、个人隐私）-----法院依职权 可以不公开（离婚、商业秘密）---------当事人申请
专利侵权案件绝对要公开审理（公开换来垄断），专利不是商业秘密。离婚案件在民诉中认为不属于个人隐私，因此是可以不公开
质证不公开：涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。
如果是调解，只要当事人要求不公开，就可以不公开，无论是什么案件。
① 调查收集证据要看依职权还是依申请――原则依申请，例外依职权（涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项）
② 财产保全是依职权还是依申请——诉前依申请；诉中既可以依职权也可以依申请；涉外的只能依申请； ③ 先予执行是依职权还是依申请——依申请
④ 在执行过程中，执行担保划明了贷款执行，贷款执行期间届满以后被执行人仍然不履行，这时候人民法院要恢复执行这时候依职权还是依申请——依职权
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注意：
（1）回避的决定人员在民事诉讼中是三级；而在《刑事诉讼法》中是两级，审判长没有决定权；
（2）若诉讼当事人在庭审中提出明显无理的回避申请，如某审判员审判水平太低，审判长可当庭作出驳回回避申请的决定。
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